REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA PODER JUDICIAL CIRCUITO JUDICIAL PENAL DEL ESTADO ZULIA CORTE DE APELACIONES SALA TERCERA Maracaibo, 07 de Diciembre de 2005 195º y 146º DECISION N° 413-05 PONENCIA DE LA JUEZA PRESIDENTA: DORYS CRUZ LÓPEZ Han subido las presentes actuaciones procesales en virtud del recurso de revisión planteado por el Juzgado Primero de Primera Instancia de Ejecución de este mismo Circuito Judicial Penal, por la legitimación activa que le otorga el artículo 471, numeral 6º en concordancia con los artículos 470 y 473 del Código Orgánico Procesal Penal, en la causa seguida al penado OMAR DARIO SANCHEZ ORTEGA, por el delito de Distribución Ilícita de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, previsto y sancionado en el artículo 34 de la derogada Ley Orgánica sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas. Recibidas las actuaciones en esta Sala Tercera de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, se dio cuenta en la misma designándose como Ponente a la Jueza que con tal carácter suscribe la presente decisión. Así mismo, por auto de fecha 28-11-05, se admitió el recurso de revisión interpuesto, conforme a lo establecido en el artículo 474 del Código Orgánico Procesal Penal. Llegada la oportunidad de resolver, este Tribunal Colegiado, siendo competente para conocer del presente recurso conforme lo establece el artículo lo hace con base en los fundamentos que a continuación se exponen: I. PLANTEAMIENTO DEL JUZGADO DE EJECUCIÓN REMITENTE: En fecha 22 de noviembre de 2005, el Juzgado Primero de Primera Instancia en funciones de Ejecución de este mismo Circuito Judicial Penal, mediante decisión No. 552-05 ordenó remitir las presentes actuaciones a los fines de la revisión de la sentencia condenatoria dictada en contra del penado OMAR DARIO SANCHEZ ORTEGA argumentado lo siguiente: - El ciudadano OMAR DARIO SANCHEZ ORTEGA fue condenado por el Juzgado Primero en funciones de Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, a cumplir la pena de seis (06) años y ocho (8) meses de prisión, por la comisión del delito de Distribución Ilícita de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, previsto y sancionado en el artículo 34 de la derogada Ley Orgánica sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, en perjuicio del Estado Venezolano, por el procedimiento especial de admisión de hechos, previsto en el artículo 376 del Código Orgánico Procesal Penal. - En fecha 11 (sic) de octubre del presente año, entró en vigencia la nueva Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, y en su artículo 31 establece las modalidades para la realización de las operaciones con las sustancias referidas en el artículo 3 de la referida reforma, cuya pena es de ocho (8) a diez (10) años de prisión; - El artículo 24 de la Constitución Nacional expresa que ninguna disposición legislativa tendrá efecto retroactivo, excepto cuando imponga menor pena, en armonía con el artículo 2 del Código Penal vigente. - Señala la Jueza a quo que procede entonces el presente recurso de revisión ante la Corte de Apelaciones, en atención a los artículos 470, 471 y 473 del Código Orgánico Procesal Penal, acordando remitir copia certificada de la sentencia condenatoria. II. FUNDAMENTOS DE LA SALA PARA DECIDIR: Vistos los anteriores argumentos expuestos por el Tribunal Primero de Primera Instancia en funciones de Ejecución de este Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, esta Sala pasa a revisar la sentencia condenatoria definitivamente firme dictada en fecha 28 de Abril de 2003, por el Juzgado Primero en funciones de Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, y constata efectivamente que: - El ciudadano OMAR DARIO SANCHEZ ORTEGA, colombiano, titular de la Cédula de ciudadanía N° 11.151.634, admitió los hechos por los que interpusiera acusación el Ministerio Público en su contra en el acto de audiencia preliminar, en consecuencia fue condenado por el Juzgado Primero en funciones de Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, a cumplir la pena de seis (06) años y ocho (8) meses de prisión, por la comisión del delito de Distribución Ilícita de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, previsto y sancionado en el artículo 34 de la derogada Ley Orgánica sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, en perjuicio del Estado Venezolano, con aplicación del procedimiento especial de Admisión de Hechos previsto en el artículo 376 del Código Orgánico Procesal Penal. - La droga incautada al ciudadano Omar Darío Sánchez Ortega, según se constata en la sentencia resultó ser de la denominada CANNAIBIS SATIVA LINNE (MARIHUANA) con un peso total de 102,6 gramos (sic) y COCAINA en forma de CLORHIDRATO (ver folio 257 de la causa). - Conforme a lo establecido en el artículo 470 del Código Orgánico Procesal Penal, el recurso de revisión es un medio de impugnación extraordinario que procede contra las sentencias condenatorias definitivamente firmes, con carácter de cosa juzgada (como lo es el caso del fallo comentado ut supra, en todo tiempo y únicamente a favor del imputado en los casos siguientes: “...6. Cuando se promulgue una ley penal que quite al hecho el carácter de punible o disminuya la pena establecida”. Como se puede apreciar, este último numeral establece el principio de retroactividad de la ley penal más favorable al reo, consagrado en el artículo 24 de la Carta Fundamental en los siguientes términos: “Ninguna disposición legislativa tendrá efecto retroactivo, excepto cuando imponga menor pena. Las leyes de procedimiento se aplicarán desde el momento mismo de entrar en vigencia, aún cuando en los procesos que se hallaren en curso; pero en los procesos penales, las pruebas ya evacuadas se estimarán en cuanto beneficien al reo o a la rea, conforme a la ley vigente para la fecha en que se promovieron. Cuando haya dudas se aplicará la norma que beneficie al reo o a la rea”. Así entonces, el artículo 2 del Código Penal vigente desarrolla este principio en los siguientes términos: “Las leyes penales tienen efecto retroactivo en cuanto favorezcan al reo, aunque al publicarse hubiere ya sentencia firme y el reo estuviere cumpliendo la condena”. Como bien lo afirma V. Manzini, “La finalidad del instituto de la revisión tal como se le concibe actualmente, implica la existencia de un interés jurídico actual en revisar la sentencia de condena, y excluye que pueda tratarse de un interés meramente histórico o académico” (Vincenzo Manzini, citado por Carlos E. Moreno Brandt. El Proceso Penal Venezolano. Caracas, Vadell Hermanos Editores, 2003: p. 590). Ahora bien, en virtud de la promulgación de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, publicada en la Gaceta Oficial No. 38.287 en fecha 05 de Octubre de 2005, se deroga la Ley Orgánica sobre Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas de fecha 30-09-1993, y de conformidad con lo establecido en el artículo 24 de la Constitución Nacional, en concordancia con el artículo 2 del Código Penal, esta Sala entra a analizar la pena impuesta al penado de autos, subsumiéndola en las disposiciones atinentes a la Ley vigente, a fin de determinar si es procedente o no su corrección, por tratarse de materia de orden público. Así tenemos que mientras que el tipo penal de la Ley derogada (artículo 34), en cuya vigencia fue dictada la sentencia condenatoria que hoy se revisa, establecía una pena de diez (10) a veinte (20) años de prisión, el artículo 31 de la vigente Ley establece como pena para el delito de Distribución Ilícita de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas o químicos para su elaboración, de ocho (08) a diez (10) años de prisión, razón por la cual existiendo una modificación de la pena que beneficia al reo, su aplicación debe ser inmediata, de conformidad con las normas constitucionales y legales antes expresadas. Por otra parte de acuerdo a la sentencia que hoy se revisa, la cantidad incautada al ciudadano OMAR DARIO SANCHEZ ORTEGA el día 24 de julio de 2002, resultó ser de un peso total de 102.6 gramos de MARIHUANA, lo cual se verifica a los fines de dar aplicación a la rebaja de pena contemplada en el segundo aparte del artículo 31 ejusdem, concluyéndose que dicha rebaja es procedente, por cuanto no excede a los 1000 gramos establecidos por ley. Y así se decide. III. DE LA REBAJA DE PENA: Tal como lo ordena el artículo 475 del Código Orgánico Procesal Penal, esta Sala Tercera pasa a realizar la rebaja de pena correspondiente, de la siguiente manera: La pena establecida en el segundo aparte del artículo 31 de la novísima Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, establece una pena de prisión de seis (06) a ocho (08) años, a la cual se le aplica el término inferior por la aplicación en el caso de marras de las atenuantes genérica prevista en el ordinal 4° del artículo 74 del Código Penal, quedando la pena provisoria en seis (06) años de prisión. Ahora bien, de la sentencia que hoy se revisa, se observa que al penado de actas le fue aplicado el procedimiento especial por Admisión de los Hechos, contemplado en el artículo 376 del Código Orgánico Procesal Penal, en virtud de haber solicitado al Tribunal que se le sentenciara mediante el referido procedimiento, estableciendo esta Sala -todo ello según la motivación de la sentencia revisada dictada en fecha 28 de abril de 2003, por el Juzgado Primero de Juicio de este Circuito Judicial Penal- la pena definitiva, quedando la misma en cuatro (04) años de prisión, con aplicación de las accesorias de ley establecidas en los artículos 16 y 34 del Código Penal y la expulsión del territorio de la República una vez cumplida la pena principal, según el artículo 61, numeral 1 de la Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas. En consecuencia, quienes aquí deciden consideran que lo procedente en derecho es declarar con lugar el recurso de revisión propuesto en fecha 22-11-2005, por el Tribunal Primero de Primera Instancia en funciones de Ejecución de este mismo Circuito Judicial Penal, modificando la pena a favor del penado Omar Darío Sánchez Ortega, por el delito de Distribución Ilícita de Sustancias Estupefacientes, previsto y sancionado en el artículo 31 de la vigente Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas, la cual queda en cuatro (04) años de prisión, por lo cual deberá remitirse la presente causa al referido Tribunal Primero de Ejecución para que proceda a realizar nuevamente el cómputo de la pena y verificar los beneficios que puedan otorgarse de acuerdo a la nueva pena impuesta. Y así se decide. DECISIÓN Por los fundamentos anteriormente expuestos, esta Sala Tercera de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, administrando justicia en nombre de la República y por Autoridad de la Ley, declara: PRIMERO: CON LUGAR el recurso de revisión propuesto en fecha 22 de Noviembre de 2005, por la ciudadana Jueza del Tribunal Primero de Ejecución de este Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, de conformidad con lo establecido en el artículo 470, numeral 6 en concordancia con el artículo 471 y primer aparte del artículo 473 del Código Orgánico Procesal Penal. SEGUNDO: MODIFICA la pena impuesta al penado OMAR DARIO SANCHEZ ORTEGA, en la sentencia de fecha 28 de abril de 2003, dictada por Juzgado Primero de Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Zulia, la cual será de CUATRO (04) AÑOS DE PRISIÓN, por la comisión del delito de Distribución Ilícita de Sustancias Estupefacientes, previsto y sancionado en el artículo 31 de la nueva Ley Orgánica contra el Tráfico Ilícito y el Consumo de Sustancias Estupefacientes y Psicotrópicas en perjuicio del Estado Venezolano, más las accesorias de Ley, previstas en los artículos 16 y 34 del Código Penal vigente y la expulsión del territorio de la República una vez cumplida la pena principal. TERCERO: ORDENA remitir la presente causa al Tribunal Primero de Primera Instancia en funciones de Ejecución de este mismo Circuito Judicial Penal, a los fines de realizar un nuevo cómputo de pena en la presente causa Publíquese, Regístrese, Remítase. LA JUEZ PRESIDENTA, DORYS CRUZ LÓPEZ Ponente LOS JUECES PROFESIONALES, RICARDO COLMENARES OLÍVAR LUISA ROJAS DE ISEA LA SECRETARIA, LAURA VILCHEZ RÍOS En la misma fecha se registró la anterior bajo el Nº 413-05. LA SECRETARIA, LAURA VILCHEZ RÍOS DCL/lpg- Causa Nº 3Aa 2969-05.